中国证券监督管理委员会行政复议决定书（张云三）

〔2018〕20号

申请人：张云三

住址：山东省寿光市

被申请人：中国证券监督管理委员会

地址：北京市西城区金融大街19号

申请人不服被申请人《行政处罚决定书》（〔2017〕87号，以下简称《处罚决定书》）对其作出的行政处罚决定，向中国证券监督管理委员会（以下简称本会）申请行政复议。本会受理后，依法进行了审查，现已审查终结。

被申请人《处罚决定书》认定，山东墨龙石油机械股份有限公司（以下简称山东墨龙）存在以下违法事实：一是山东墨龙披露的2015年、2016年部分定期报告存在虚假记载。2015年以来，山东墨龙在真实财务数据的基础上，通过调增《借出明细表》中的销售单价虚增暂估收入，同时少结转销售成本（包括暂估销售成本和已开票收入对应的销售成本），实现净利润的虚增。经上述调整后，公司2015年、2016年的一季报、半年报、三季报归属于母公司所有者的净利润从亏损调整为盈利。二是山东墨龙未及时披露重大投资事项。山东墨龙于2016年6月对子公司增资3亿元，山东墨龙2015年度经审计净资产为24.33亿元，上述事项涉及金额占上市公司最近一期经审计净资产的10%以上，且绝对金额超过一千万元，属于《证券法》第六十七条第二款第（二）项规定的公司重大投资行为，但是山东墨龙没有及时披露，而是在2016年半年度报告中进行了披露。山东墨龙及相关当事人违反《证券法》第六十三条、第六十五条、第六十七条、第六十八条的规定，构成《证券法》第一百九十三条第一款所述的信息披露违法行为。本案申请人时任山东墨龙副董事长、总经理，是山东墨龙2015年、2016年相关定期报告存在虚假的直接负责的主管人员。依据《证券法》第一百九十三条第一款的规定，决定对申请人给予警告，并处以30万元罚款。

申请人复议请求撤销《处罚决定书》对其作出的处罚决定，主要理由为：1.申请人调整季报数据的动机是在公司流动性紧张的情况下，维护公司融资环境，事出有因。银行对公司的信贷发放审核趋严，而公司投资的新项目资金需求大，出于维护公司融资环境的考虑，在对四季度业绩进行预测后，基于平滑业绩的想法，调整了三季报的业绩。2.申请人存在主动改正错误，配合证监会调查和情节轻微等从轻、减轻情节。申请人主动配合调查，主动改正了信息披露的违法行为，在调查结束前主动更正了2015年和2016年相关定期报告，纠正了过去的错误。

被申请人答复认为：1.关于调整数据的动机。无论公司调整数据的动因、目的为何，均不影响对本案信息披露违法行为的认定；且申请人作为山东墨龙的总经理，授意他人调整业绩的做法，不仅没有尽到上市公司高管应尽的勤勉尽责义务，反而是故意违法，性质恶劣。2.关于处罚幅度。山东墨龙在被申请人启动调查程序后才发布更正公告，且不属于《行政处罚法》第二十七条第一款规定的从轻、减轻的情形。其主动配合调查并不是《行政处罚法》第二十七条规定的法定的从轻、减轻处罚的事由，被申请人根据当事人违法行为的性质、情节和社会危害程度对当事人作出处罚，处罚幅度适当。申请人确保2015年和2016年年报的真实性，是其应尽的义务，不能因此免除申请人对其他定期报告的信息披露责任。

经查明，山东墨龙在真实财务数据的基础上，将公司2015年、2016年的一季报、半年报、三季报归属于母公司所有者的净利润从亏损调整为盈利，相关信息披露存在虚假记载。申请人时任山东墨龙副董事长、总经理，在审议2015年一季报、半年报、三季报和2016年一季报、半年报、三季报的董事会决议文件上签字批准相关报告内容，相关定期报告载明“公司董事会、监事会及董事、监事、高级管理人员保证报告内容的真实、准确、完整，不存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，并承担个别和连带的法律责任”。

本会认为，山东墨龙2015年、2016年的一季报、半年报、三季报存在虚假记载，违反了《证券法》第六十三条、第六十五条的规定，构成《证券法》第一百九十三条所述信息披露违法行为。申请人作为山东墨龙的副董事长、总经理，根据《证券法》第六十八条和《上市公司信息披露管理办法》第四十二条、第五十八条规定，对上市公司信息披露事项负有法定保证责任。申请人在审议上市公司相关定期报告的董事会决议上签署确认意见，且未能提供证据证明其已采取必要、有效的措施监督上市公司履行相关信息披露义务，被申请人认定申请人未履行勤勉尽责义务，属于山东墨龙2015年、2016年相关定期报告存在虚假的直接负责的主管人员并无不当。此外，从本案情况以及相关当事人提供的证据材料来看，申请人关于处罚幅度的申辩不属于《行政处罚法》第二十七条规定的从轻、减轻处罚的事由范围，被申请人根据申请人违法行为的性质、情节和社会危害程度对申请人作出处罚，处罚幅度适当。

综上，根据《行政复议法》第二十八条第一款第（一）项的规定，本会决定：维持《行政处罚决定书》〔2017〕87号对申请人作出的行政处罚。

申请人如不服本复议决定，可在收到本复议决定书之日起15日内向有管辖权的人民法院提起诉讼或者向国务院申请裁决。

中国证监会

2018年2月12日